Distinciones clave en el panorama legal entre los EAU y la India que los inversores indios en los EAU deben comprender al considerar invertir

Por Shoeb Saher - Consejero principal

Las empresas indias con balances sólidos, fácil acceso al capital y posiciones sólidas en sus mercados domésticos buscan expandirse cada vez más a nivel mundial a nuevos mercados en crecimiento a medida que los mercados locales se saturan.

La región del Medio Oriente y África del Norte (MENA) muestra un inmenso potencial de crecimiento; Sin embargo, las empresas a menudo se preguntan cómo gestionar los riesgos a la baja, incluida la inestabilidad política, los déficits de infraestructura, la dificultad para atraer a los mejores talentos, la degradación ambiental y otros desafíos asociados con la región MENA.

Los Emiratos Árabes Unidos (EAU) con su estabilidad política, seguridad interna, liderazgo visionario, políticas favorables a la inversión, infraestructura avanzada, estilo de vida cosmopolita y un enfoque dinámico de mercado abierto se ajusta perfectamente al proyecto de ley para un inversor que está considerando expandirse a la región MENA . Todas estas ventajas se complementan aún más con impuestos al cero por ciento y repatriación total de capital. En el ranking de los mejores destinos para la inversión extranjera directa, los EAU se clasifican regularmente dentro del Top 15.

Pero hacer negocios en los EAU no está exento de desafíos, y contar con la ayuda local a bordo es crucial. Este artículo destaca algunas diferencias clave entre los EAU y el sistema legal indio que los inversores deben tener en cuenta.

Sistema de derecho consuetudinario versus derecho civil

Los sistemas legales de todo el mundo generalmente se pueden agrupar en dos tipos principales: derecho consuetudinario y derecho civil. La diferencia entre los sistemas legales comunes y civiles radica en la principal fuente de derecho. Aunque el sistema de derecho consuetudinario, que se sigue en la India, hace un uso extensivo de los códigos y estatutos, los casos judiciales se consideran la fuente de derecho más importante, lo que otorga a los jueces un papel activo en el desarrollo de normas. Por ejemplo, los elementos necesarios para probar un fraude corporativo están contenidos en la jurisprudencia, en lugar de estar definidos por el código y el estatuto. Para garantizar la coherencia, los tribunales acatan los precedentes establecidos por los tribunales superiores al examinar el mismo problema.

Por el contrario, en los sistemas de derecho civil, los códigos y estatutos están diseñados para cubrir todas las eventualidades y los jueces tienen una función más limitada de aplicar la ley al caso en cuestión. Los juicios anteriores se usan solo como orientación y el mismo caso con los mismos problemas puede tener un resultado diferente según la interpretación del juez que maneja el asunto, ya que el juicio anterior no es vinculante.

Esta diferencia puede mitigarse un poco, ya que las partes ahora pueden optar por litigar su disputa comercial en los tribunales del Centro Financiero Internacional de Dubai (DIFC), independientemente del hecho de que las empresas tienen su sede fuera del DIFC. Los tribunales DIFC son un sistema judicial independiente de derecho consuetudinario que utiliza el idioma inglés, a diferencia de otros tribunales de los EAU, cuyos procedimientos se llevan a cabo en idioma árabe.

Principio de buena fe

Ley india (que es un ley común sistema legal heredado de la era colonial británica) actualmente no reconoce el principio legal de buena fe en los tratos entre partes contractuales comerciales. La excepción es que se deben deberes de buena fe en "Contratos relacionales" donde hay una relación fiduciaria, como en una sociedad, agencia, empleo o contratos de seguro.

Esto contrasta con las leyes de los EAU (que es un sistema de derecho civil), en el que existe un principio fundamental de que las partes deben actuar de buena fe en el cumplimiento de las obligaciones contractuales.

Esta inconsistencia, si no se examina cuidadosamente, puede crear algunas obligaciones y responsabilidades adicionales para las partes contratantes en los EAU.

Propiedad en la empresa

La Ley de Sociedades de los EAU exige que los ciudadanos de los EAU, o las empresas de propiedad exclusiva de ciudadanos de los EAU, deben poseer al menos el 51 por ciento del capital de cualquier empresa formada en los EAU. La propiedad extranjera máxima permitida normal en una compañía formada bajo la Ley de Compañías es 49 por ciento; y de conformidad con otras leyes, reglamentos y políticas aplicables, el umbral de propiedad extranjera permitido puede ser menor para las empresas que se dedican a ciertos tipos específicos de actividades. Las compañías basadas en las zonas francas no están atrapadas por tales restricciones de propiedad, aunque su capacidad para hacer negocios en los EAU fuera de la zona franca está restringida.

Es posible que los accionistas extranjeros posean de manera beneficiosa un porcentaje mayor de las acciones que las que están realmente registradas a su nombre. Por lo general, las compañías extranjeras celebran acuerdos paralelos con el accionista local, por lo que el accionista local estaría de acuerdo en mantener sus acciones en fideicomiso para la compañía / accionista extranjero. Sin embargo, estos acuerdos de patrocinio tienen un elemento de riesgo, ya que son esencialmente un intento de eludir la restricción de propiedad extranjera mencionada anteriormente, que está específicamente prohibida por la Ley Antifrontera No. 17 de 2004, una infracción que se penaliza con el pago de multa y / o encarcelamiento.

Existen varios métodos para minimizar el riesgo asociado con estos acuerdos y para controlar la canalización de beneficios para el accionista minoritario (por ejemplo, entrada en acuerdos de accionistas, contratos de gestión, contratos de suministro, etc. con la compañía u otros accionistas para obtener poder de negociación, etc.).

Las formas más comunes de vehículos corporativos en los EAU son las compañías de responsabilidad limitada (LLC) para inversores internacionales que establecen operaciones de empresa conjunta.

Propiedad de bienes inmuebles

Excepto en ciertas áreas designadas o en ciertas zonas francas, los bienes inmuebles solo pueden ser propiedad de los Emiratos Árabes Unidos (o nacionales de los países de la Cooperación del Golfo, como el Reino de Arabia Saudita, el Sultanato de Omán, el Reino de Bahrein, Qatar, Kuwait y los Emiratos Árabes Unidos en ciertas circunstancias) nacionales o entidades que sean propiedad exclusiva de dichas personas. La mayoría de las empresas extranjeras arriendan sus locales.

Gobierno Corporativo

Los EAU han visto un aumento en las prácticas de gobierno corporativo en los últimos años. Sin embargo, hasta la fecha, no existe un código integral vinculante de gobierno corporativo. Por lo tanto, esta área de la ley, a diferencia de la India, sigue siendo poco sofisticada y en evolución.

Como ejemplo y desde una perspectiva estrictamente legal, no es posible limitar la responsabilidad de los directores y gerentes en los EAU. Es posible contratar un seguro de responsabilidad civil para directores y funcionarios. Sin embargo, la pena por ciertas formas de incumplimiento implica castigo penal y, en algunos casos, encarcelamiento. Siendo ese el caso, la medida en que los directores pueden ser protegidos de responsabilidad es limitada. Actualmente no existe una lista exhaustiva de deberes que se apliquen a los directores y gerentes. Se pueden encontrar varios deberes en la Ley de Compañías Comerciales, los reglamentos de zonas francas y otras leyes poco sistemáticas. Mientras que algunas zonas francas proporcionan regulaciones que detallan las obligaciones y deberes de los directores, muchas de las zonas francas recurren a la Ley de Compañías Comerciales para el gobierno de las obligaciones y deberes de los directores.

También vale la pena señalar que las reglas y regulaciones en los Emiratos Árabes Unidos se pueden cambiar sin una proclamación pública previa, y las complejidades del procedimiento pueden variar en la práctica, ya que el procedimiento está sujeto a discreción administrativa. Si hay un consejo práctico que podríamos dar a los inversores es tener un socio local de confianza que pueda desempeñar un papel crucial mientras navega por el entorno comercial y legal en los EAU.